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外商投資企業股權轉讓應注意的法律問題
外商投資企業股權轉讓應注意的法律問題
 
       股權轉讓是依照中國法律在中國境內設立的中外合資經營企業、中外合作經營企業、外資企業(以下統稱為外商投資企業)的投資者或其在企業的出資(包括提供合作條件)份額(以下稱為股權)轉讓給他人的法律行為。股權轉讓是外商投資企業運營中經常發生的問題,也是公司投資人發生變化這一涉及公司組織結構發生變化的重大事項。實踐中,股權轉讓過程中出現的爭議、糾紛也較多。現本欄目對外商投資企業股權轉讓時應注意的主要法律問題作概要說明,以使股權轉讓順利完成。
一、股權轉讓協議的訂立
  股權轉讓一般通過談判訂立股權轉讓協議進行。一般來說,股權轉讓協議應包括以下主要內容:
1、轉讓方與受讓方的名稱、住所、法定代表人的姓名、職務、國籍;
2、轉讓股權的份額及其價格;
3、轉讓股權交割期限及方式;
4、受讓方根據企業合同、章程所享有的權利和承擔的義務;
5、違約責任;
6、適用法律及爭議的解決;
7、協議的生效與終止;
8、訂立協議的時間、地點;
9、其他。
  二、股權轉讓的審批
  根據我國外商投資企業法律、法規的規定,外商投資企業轉讓股權須經有關審批機構批準才能生效。未經審批機關批準的股權變更無效。其中,中外合資經營企業、中外合作經營企業合營、合作一方向第三者轉讓股權,還須經其他合營方、合作方的同意。
  三、其他限制性規定
  外商投資企業投資者股權變更必須符合中國法律、法規對投資者資格的規定和產業政策要求。
  依照《外商投資產業指導目錄》,不允許外商獨資經營的產業,股權變更不得導致
外國投資者持有企業的全部股權;因股權變更而使企業變成外資企業的,還必須符合《中華人民共和國外資企業法實施細則》所規定的設立外資企業的條件。需由國有資產占控股或主導地位的產業,股權變更不得導致外國投資者或非中國國有企業占控股或主導地位。
  除非外方投資者向中國投資者轉讓其全部股權,企業投資者股權變更不得導致外方投資者的投資比例低于企業注冊資本的25%。
  四、變更登記
  企業應自審批機關批準企業投資者股權變更之日起30日內到審批機關辦理外商投資企業批準證書變更手續。中方投資者獲得企業全部股權的,自審批機關批準企業投資者股權變更之日起30日內,須向審批機關繳銷外商投資企業批準證書。企業應自變更或繳銷外商投資企業批準證書之日起30日內,依照《中華人民共和國企業法人登記管理條例》和《中華人民共和國公司登記管理條例》等有關規定,向登記機關申請變更登記,未按照本規定到登記機關辦理變更登記的,登記機關依照有關規定予以處罰。
  五、股權轉讓的生效
  股權轉讓協議和修改企業原合同、章程協議自核發變更外商投資企業批準證書之日起生效。協議生效后,企業投資者按照修改后的企業合同、章程規定享有有關權利并承擔有關義務。
  六、股權轉讓不征收營業稅
  對股權轉讓中涉及的無形資產、不動產轉讓如何征收營業稅問題,財政部、國家事務總局規定,以無形資產、不動產投資入股,與接受投資方利潤分配,共同承擔投資風險的行為,不征收營業稅;對股權轉讓不征收營業稅。
  此外,外商投資企業股權轉讓還應當遵守《中華人民共和國公司法》的有關規定。

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